КИШОБРАН КЛАУЗУЛА У ИНВЕСТИЦИОНИМ СПОРОВИМА: ПИТАЊЕ ПЕРСОНАЛНОГ ДОМАШАЈА

Petar Đundić

doi:10.5937/zrpfns59-63388

Petar Đundić Pravni fakultet Univerziteta U Novom Sadu

DOI: https://doi.org/10.5937/zrpfns59-63388

Ključne reči: кишобран клаузула, заштита страних улагања, инвестициони спорови, двострани споразуми о заштити улагања.

Sažetak

Питање тумачења кишобран клаузула – одредаба којима се државе уговорнице двостраних и вишестраних међународних уговора о заштити улагања обавезују да ће поштовати све обавезе преузете у погледу улагања улагача друге државе уговорнице – представља једно од најконтроверзнијих питања у пракси решавања инвестиционих спорова. Од доношења арбитражне одлуке у предмету СГС против Филипина (SGS v. Philippines) која потврђује да повреда уговора између улагача и државе може представљати повреду међународноправне обавезе државе исказане у кишобран клаузули, трају напори арбитражних судова и тужених држава да ограниче дејство које ове клаузуле имају. Циљ овог рада је да анализира праксу арбитражних судова која се односи на специфично питање персоналног домашаја кишобран клаузуле. Према садашњем стању арбитражне праксе, најзначајнија препрека за успех тужилаца чије тужбе се заснивају на кишобран клаузули тичу се схватања да уговор између улагача и државе производи дејство само за његове уговорне стране (inter partes). У одсуству кишобран клаузула са специфичним формулацијама, тужилац може засновати свој тужбени захтев на уговору који је закључило његово зависно друштво или на уговору који је закључио са субјектом изван формалне државне структуре само ако је то предвиђено самим уговором или националним правом које је за тај уговор меродавно. Иако ово схватање није апсолутно прихваћено у арбитражној пракси, оно доследно разликује обавезе државе настале применом националног права, са једне стране, од обавеза које своје порекло имају у међународном праву, са друге. Оно је, такође, у складу са улогом коју арбитражни судови пружају праву државе пријема улагања приликом примене осталих материјалноправних стандарда заштите страних улагања.

Reference

L. Carroll, What Place Does an Umbrella Clause Have in the New Generation of Bilateral Investment Treaties?, Journal of International Arbitration, vol. 40, 2/2023, 125-154.
J. Crawford, Treaty and Contract in Investment Arbitration, Arbitration International, 2008, vol. 24, 3/2008, 351-374.
Crawford, Investment Arbitration and ILC Articles on State Responsibility, ICSID Review – Foreign Investment Law Journal, vol. 25, 1/2010, 127-199.
Z. Douglas, Umbrella Clause Revisited, ICSID Review – Foreign Investment Law Journal, vol. 38, 2/2023, 472-483.
N. Gallus, An Umbrella Just for Two? BIT Obligations Observance Clause and the Parties to a Contract, Arbitration International, vol. 24, 1/2008, 157-170.
M. Feit, Responsibility of the State under International Law for the Breach of Contract Committed by a State-Owned Entity, Berkely Journal of International Law, vol. 28, 1/2010, 142-177.
S. Hamamoto, Parties to the ‘Obligations’ in the Obligation Observance (‘Umbrella’) Clause, ICSID Review – Foreign Investment Law Journal, vol. 30, 2/2015, 449-464.
A. Reinisch, C. Schreuer, International Protection of Investments (The Substantive Standards), Cambridge, 2020.
S. Rubins, Umbrella Clauses, у књизи: B. Sabahi et al. (ed.), Investor-State Arbitration, Second Edition, Oxford, 2019, 486-510.
J. W. Salacuse, The Law of Investment Treaties, Third Edition, Oxford, 2019.
B. Samson, Umbrella Clauses and Contract Claims, у књизи: H. Ruiz Fabri, E. Stoppioni (eds.), International Investment Law: An Analysis of Major Decisions, Oxford, 2022, 381-395.
A. C. Sinclair, The Origins of the Umbrella Clause in the International Law of Investment Protection, Arbitration International, vol. 20, 4/2004, 411-434.
C. Schreuer, Travelling the BIT Route (Of Waiting Periods, Umbrella Clauses and Forks in the Road), The Journal of World Investment & Trade, vol. 5, 2/2004, 231-256.
K. Yannaca-Small, Umbrella Clauses: Is the Umbrella Closing?, у књизи: K. Yannaca-Small (ed.), Arbitration under International Investment Agreements: A Guide to the Key Issues, Second Edition, Oxford, 2018, 395-416.
K. Yannaca-Small, Who is Entitled to Claim? The Definition of Nationality in Investment Arbitration, у књизи: K. Yannaca-Small (ed.), Arbitration under International Investment Agreements: A Guide to the Key Issues, Second Edition, Oxford, 2018, 223-265.
П. Ђундић, Приговор незаконитости улагања у инвестиционој арбитражи: ефикасан штит за државе пријема улагања?, Зборник радова Правног факултета у Новом Саду, 4/2018, 1663-1682.